KORPORACJE I SPÓŁKI O OGRANICZONEJ ODPOWIEDZIALNOŚCI |
||
WPROWADZENIE
Właściciel firmy, szczególnie niewielkiej, może często funkcjonować nie przestrzegając wielu formalności korporacyjnych, może mieszać konta biznesowe i prywatne, może udzielać bądź zaciągać nieudokumentowany kredyt z firmy. Takie działania mogą sprzyjać efektywności i skuteczności w prowadzeniu biznesu, lecz także narazić właściciela na bezpośrednią odpowiedzialność finansową. Właściciele firm ryzykują utratą majątku osobistego, jeżeli prowadzą swoje firmy w sposób nieprawidłowy. Właściciele firm muszą traktować korporację jako osobę prawną, oddzielną i odrębną od osoby fizycznej, która ją prowadzi. Wszystkie sprawy korporacji powinny być załatwiane zupełnie osobno od spraw osobistych lub innych firm. Jeżeli nie traktuje się korporacji w ten sposób, osłona, którą ona zapewnia, może się okazać nieszczelna. A wtedy osoba fizyczna może być pociągnięta do odpowiedzialności za działania, zaniechania lub odpowiedzialność finansową spółki. Decyzje sądów w przeszłości dowiodły, że jeżeli firma działa jako alter ego lub „przykrywka” działalności osoby fizycznej lub innej osoby prawnej, może okazać się, iż osłona majątku indywidualnego przed odpowiedzialnością zapewniania przez korporację okaże się nieskuteczna. W takim przypadku osoba fizyczna może ponosić bezpośrednią odpowiedzialność. Kiedy sprawa trafia do sądu, większość sądów rozpatruje całość okoliczności towarzyszących działaniu firmy, w celu zdecydowania, czy ochrona zapewniana przez korporację pozostanie szczelna. Celem tego artykułu nie jest straszenie czy stresowanie osób pragnących rozpocząć swój własny biznes, lecz raczej przedstawienie najprostszego zarysu czy też planu prawidłowego prowadzenia korporacji lub innej formy biznesu. Wszystko, co piszemy w tym artykule na temat korporacji, w równym stopniu stosuje się do spolki o ograniczonej odpowiedzialnosci (LLC). CZYNNIKI Istnieją rozmaite czynniki, które adwokaci i sędziowie biorą pod uwagę przy ustalaniu, czy osłona zapewniona przez korporację będzie skuteczna i czy osoba fizyczna może być pociągnięta do odpowiedzialności za działania korporacji. Choć w niektórych sprawach pojawiają się ściśle określone prawnie czynniki umożliwiające takie ustalenie, powinny być one rozpatrywane łącznie, w celu zdecydowania, czy istnieją podstawy takiego naruszenia osłony. Należy zadać sobie dwa podstawowe pytania: (1) Czy istnieje jedność interesów i własności tak bliska, iż nie ma odrębnych osobowości pomiędzy korporacją i właścicielem prowadzącym ją. (2) Czy pozwolenie na osobne istnienie korporacji i osoby fizycznej stwarza ryzyko oszustwa, niesprawiedliwości lub nierównego podziału majątku. Przy ocenie tego, czy korporacja jest alter ego osoby fizycznej, brane są pod uwagę następujące czynniki: i Niedostateczna kapitalizacja Czy korporacja uzyskała odpowiedni kapitał w chwili jej założenia, wystarczający do sprostania oczekiwanym kosztom prowadzenia działalności? Właściciel firmy musi zastanowić się nad sumą kapitału łożonego na biznes w stosunku do zakresu prowadzenia działalności i możliwości zaspakajania zobowiązań. ii Brak emisji akcji Czy korporacja wydała akcje? Czynnik ten jest łatwy do spełnienia, lecz często pomijany. iii Nieprzestrzeganie formalności korporacji Czy właściciel firmy zastosował postanowienia korporacji we wszystkich istotnych jej działaniach, takich jak sprzedaż majątku o znacznej wartości, kredyty (zaciągane lub udzielane), udokumentowane transakcje korporacji nie zaś osoby indywidualnej? Właściciel korporacji powinien udokumentować i zatwierdzić wszystkie istotne transakcje korporacji, w szczególności, kiedy kredyty i płatności |
udzielane są osobom spokrewnionym, akcjonariuszom lub osobom prawnym. iv Niewypłacanie dywidend i łączenie funduszów Czy właściciel korporacji wypłaca dochód, zysk i prowadzi inną dystrybucję w postaci dywidend, pensji, zwrotu kredytów i innych zatwierdzonych form dochodu, czy też konta korporacji stosowane są jako osobista „skarbonka” akcjonariuszy i innych szefów korporacji? Właściciel firmy powinien jasno dokumentować, w postaci rezolucji, wszelkie transakcje prowadzone za pomocą książeczki czekowej korporacji, kont korporacji i kwestii związanych z funduszami korporacji. Właściciele korporacji muszą utrzymywać fundusze korporacji na osobnych kontach, stosowanych tylko na potrzeby działalności korporacji. v Przekazywanie majątku korporacji na rzecz akcjonariusza lub innej osoby ze szkodą dla interesów wierzycieli Czy korporacja przekazuje swój majątek lub udziela preferencyjnych płatności z niekorzystnym skutkiem dla wierzycieli? Właścicielom firm nie wolno dopuścić do tego, aby korporacji przekazywały preferencyjne płatności, nie powinni też „ukrywać” pieniędzy korporacji. Jeżeli pieniądze znikają ze korporacji, osoba korzystająca z tych pieniędzy może być pociągnięta do odpowiedzialności za długi korporacji. vi Dyrektorzy lub urzędnicy korporacji nie pełnią swoich funkcji Czy korporacja ma urzędujących dyrektorów lub urzędników? Właściciel firmy powinien dopilnować, by jego korporacja przestrzegała formalności związanych ze korporacją i mianowała dyrektorów, urzędników bądź innych przedstawicieli, którzy będą aktywnie podejmować decyzje w imieniu korporacji. Należy zawsze podpisywać dokumenty, przy czym urzędnicy powinni zawsze zaznaczać na podpisywanych dokumentach, jaką funkcję w spółce pełnią. Osoby mianowane na urzędników, lecz nie wykonujące żadnych funkcji, mogą być również potencjalnie odpowiedzialne za działania lub długi korporacji. vii Nieprzestrzeganie odrębności pomiędzy powiązanymi osobami prawnymi lub fizycznymi Czy korporacja zachowała osobną tożsamość w stosunku do innych powiązanych osób prawnych lub fizycznych? Właściciel firmy powinien unikać łączenia funduszy spółek, nazw spółek lub rozmaitych transakcji, co mogłoby prowadzić do zatarcia różnic pomiędzy rozmaitymi osobami prawnymi. Ponadto podczas relacji z osobami trzecimi należy zawsze zaznaczać, iż transakcja odbywa się ze korporacją, nie zaś z osobą indywidualną. PODSUMOWANIE Korporacja funkcjonuje jak każda inna osoba. Ma własne „nazwisko” i numer podatkowy. Powinna mieć również własne konta bankowe. Jeżeli taka korporacja prowadzi działalność, powinno być jasne, że ta właśnie korporacja prowadzi taką działalność, nie zaś osoba fizyczna, która negocjuje lub podpisuje dokumenty w imieniu korporacji. To powinno zawsze pozostać jasne. Ponadto właściciele firm muszą dokumentować istotne transakcje prowadzone przez korporację, przestrzegać formalności korporacji, prowadzić odpowiednie księgi korporacji, dokonywać wypłat z kont korporacji zachowując odpowiedni stopień „normalnej działalności”. Mówiąc z wielkim uproszeniem, korporacja musi działać na własną rękę. Ponadto właściciele firm muszą unikać przyznawania innym osobom prawnym, akcjonariuszom, osobom fizycznym, itp. preferencyjnego traktowania przy spłacie kredytów lub innych formach transferu kwot pieniężnych, w szczególności, jeżeli korporacja nie jest w najlepszej sytuacji finansowej, jeżeli istnieje niebezpieczeństwo sprawy sądowej, lub jeżeli doszło do wniesienia takiej sprawy. Jeżeli właściciel korporacji zastosuje się do większości z tych porad, może mieć on większy stopień pewności, że odpowiedzialność finansowa nie zostanie przeniesiona na osobę indywidualną. W takich przypadkach ochrona zapewniana przez korporację pozostanie nienaruszona.. |
| Sprawy nieruchomości i biznesu | |||||
| Waldemar Wyszyński | |||||
|
2500 E Devon Ste. 250 Des Plaines IL 60018 847-954-2100 www.wyslaw.com |
||||